кейсы

On corporate entities

THE WAYS OF LIQUIDATION OF THE LEGAL ENTITIES INTHE RUSSIAN FEDERATION.

THE WAYS OF LIQUIDATION OF THE LEGAL ENTITIES INTHE RUSSIAN FEDERATION.

The ways of liquidation of the legal entities in the Russian Federation.

There are several variants how to terminate the activity of legal entity (OOO/LLC/, ZAO/CJSC/, OAO/OJSC/):

1. Leaving a firm as it is. You don't do any legal actions, stop delivering the financial reporting and don't pay taxes.

2. The liquidation of a company may be done by the rotation of the responsible officials such as general manager and accounting manager.

3. A firm may be sold. The incorporators sell their shares to the others and at the same time substitute the responsible officials (general manager and accounting manager) for the new ones.

4. The liquidation of the legal entity may be also held by the merger or the takeover of the liquidated company to another legal entity (as a rule - in the other region).

5. Making liquidation announcement according to the legislation of Russian Federation.

6. The bankruptcy of a company.

At first sight many of these ways are seemed to be legal, but practically not all of them are so innoxious.

The first variant of the liquidation is just to leave the firm. You don't do any legal actions, stop delivering financial reporting and don't pay taxes.

According to current legislation, a general manager is responsible for the activity of the company, for the financial reporting and the paying taxes to be carried out in due time. If there is no activity and a firm doesn't have in possession any property, so the basis of assessment doesn't exist and you shouldn't be afraid of the fines. But the fines for not delivering the financial reporting are more than real.

The second variant of the liquidation of a company is to liquidate the company by rotation of executive bodies (general manager and accounting manager) to other persons (a «nominal»). A «nominal» in such a situation is person who willingly takes all the liabilities of general manager, accounting manager or any other responsible person.This person will be itemized in the Unified State Register of Legal Entities.

In reality, a “nominal” doesn’t sign any documents or manage funds and also doesn’t make any decisions concerning economic activity of a firm. Such a situation increases validity of the arguments of reviewing authorities and law-enforcement agencies in case of real managers of legal entity to be brought to legal account for evasion of taxes. Criminal Law fixes a penalty of imprisonment (among others) in such cases.

The third variant of liquidation of legal entity is to sell company. All of the shareholders sell their shares to another person (a “nominal”) and at the same time process of substitution of the responsible persons (general manager and accounting manager) takes place.

Here everything is just the same as with the third variant.

The forth variant of liquidation of company is to liquidate company by merger or consolidation of the liquidated company by another legal entity (as a rule - in the other region).

There is some difference between these two processes. If it is merger, your firm becomes part of the company that already exists. All the rights and liabilities of your firm are moved to this company (a successor). You receive Certificate of an Entry in the Unified State Register of Legal Entities about the termination of activity of your legal entity.

The term “consolidation” means thattwo or more companies are extinguished, and by the same process a new one is created, taking over the assets and assuming the liabilities of those passing out of existence. You receive Certificate of an Entry in the Unified State Register of Legal Entities about the termination of activity of your legal entity. Legal consequences of both of the variants are the same. A unifying of two or more companies leads to establishing of a single new one which has the combined capital, franchises, and powers of all its constituents. All debts of firm, including tax ones, creditor and debtor indebtedness move to the successor. The aim of the liquidated firm is to see about transfer act being full and reflecting all creditor indebtedness including tax debts. The reorganization of the legal entity in this case is deemed to be successful and the firm is no more responsible for its debts. This way is rather good in the event of liquidation of company without any problems in the past. But it should be also mentioned that it doesn’t acquit general manager and accounting manager over the period of their work.

The fifth way of liquidation of a company is official liquidation in accordance with the legislation of Russian Federation.

This procedure begins with publication all the necessary information about theliquidation followed by field tax inspection.

This variant has its own disadvantages - a lot of shortages will be brought to light during field tax inspection. Than various kinds of penalties, fines and poena will be logical result.

The sixth variant of liquidation of a company is its bankruptcy.

A legal entity is considered incapable of meeting the claims of creditors and/or of making obligatory payments if it does not discharge the obligations and/or duties within three months after their due date.

Bankruptcy case may lead to different results:

• liquidation of legal entity;

• change of company’s owner;

• sale of a firm;

• composition;

• financial rehabilitation.

Fictitious bankruptcy, that is, the announcement known to be false by the director or owner of a legal entity, and likewise an individual businessman about his insolvency, are punishable by the Criminal Code of Russian Federation allowing up to six years of imprisonment.

The final choice of the wayconcerning liquidation of the legal entities is not possible without complex analysis of the situation: if the company to be liquidated has huge tax debts, if the company delivered all the financial reporting, if the organization isn’t under control of law-enforcement agencies and anti-monopoly committee. In these cases any variants besides bankruptcy and official liquidation in the long-term are ineffective.



The solicitor of «Business Support Group»

Ivan Sustin

Исключение из числа участников общества с ограниченной ответственностью

Исключение из числа участников общества с ограниченной ответственностью.

В соответствии со статьей 10 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

К. признан виновным в совершении мошенничества, т.е. хищения чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, лицом с использованием служебного положения. Мошенничество выразилось в том, что К., как участник общества и как генеральный директор общества исполнил подписи на договорах купли – продажи доли за участников общества (продавцов) в результате чего незаконно завладел 100% - ной долей уставного капитала.

Граждане М. и А. обратились в арбитражный суд с иском К. об исключении Ответчика из числа участников Общества.

В судебном заседании установлено неучастие учредителей в деятельности Общества. Попыток к восстановлению своих прав как участников общества истцами не предпринималось.

Арбитражным судом отказано в удовлетворении исковых требований. При неучастии учредителей в деятельности Общества, нельзя считать, что действия К. существенно затруднили и сделали ее невозможной, так как другие участники общества к судьбе общества оставались равнодушными на протяжении многих лет, что не позволило суду сделать вывод о злоупотреблении К. правом и совершении действий, осуществленных исключительно с намерением причинить вред другим лицам и применить статью 10 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 20 марта 2007 года по делу №А40-266/06-133-5

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 27 сентября 2007 года №КГ-А40/8975-07-П-1,2 по делу №А40-266/06-133-5.



Адвокат Иван Сустин

On foreign economic activity

ACCREDITATION OF FOREIGN COMPANIES’ REPRESENTATIVE OFFICES

LIST OF DOCUMENTS REQUIRED FOR ESTABLISHMENT (ACCREDITATION) OF A REPRESENTATIVE OFFICE

1. A written application to the FSI SRC with the Russian Ministry of Justice for establishment of a foreign legal entity’s representative office in the Russian Federation

(submitted in printed form, signed by an authorized person, indicating incorporation date, location, nature of business of a foreign legal entity, establishment purposes, expected period of operation in Russia as well as information on business cooperation with Russian partners and its development prospects).

2. Extract from the Trade Register of a foreign legal entity’s country of origin or other document confirming registration of a foreign legal entity under laws of the country of its location.

3. Articles of Association (foundation agreement) of a foreign legal entity

(the document is valid for one year from the date of its legalization. If laws of foreign legal entity’s home jurisdiction do not require the Articles of Association (foundation agreement), the foreign legal entity should provide a document issued by registering authority confirming this regulation ).

4. The resolution of a foreign legal entity to establish a representative office in the Russian Federation.

5. The originaland a certified copy of Regulations on a representative office of a foreign legal entity in the Russian Federation.

6. A certificate of solvencyfrom a foreign bank servicing a foreign legal entity in its home country (the document should be valid for 6 moths form the date of issue)

7. Reference letters from Russian business partners (at least two letters written in free format on letterheaded paper with company’s details, signed by an authorized person and sealed with company’s seal)

8. A certified copy of the General Power of Attorney on vesting a head of a Russian representative office with all the requisite powers

9. A certified copy of the Power of Attorney attested by notary issued to an authorized person to handle matters with the FSI SRC with the Russian Ministry of Justice

(required if an authorized person is not a representative office’s head) ).

10. A document that certifies the address of a representative office of a foreign legal entity in the Russian Federation

(a letter of guarantee or lease agreement is required. In case of sublease, a sublease agreement should be provided).

11. A completed data sheet on a foreign legal entity’s representative head

(submitted in two printed copies signed by an authorized person)

Foreign documents are accepted only if they bear authentic marks that they have been legalized by the consulate or apostilled unless exemption from these procedures is granted under international treaties to which the Russian Federation is a party; the documents should also be enclosed with a Russian translation certified by the notary or consular services. These documents should be valid for a year from the date of issue.

Powers of Attorney and resolutions are accepted only with the parties’ signatures and authorities certified by the notary.

In case there is no notary certification of the parties’ authorities, additional confirmation documents should be provided (resolution on and certificate of appointment of officials, extract from the register specifying the authorities of officials, etc.).

Regulations on a representative office are accepted with the notary certified signature of a person signed thereof.



The solicitor of «Business Support Group»

Ivan Sustin

Statutory and tax accounting of foreign corporations in Russian Federation.

The basic requirements submitted to the organization of the statutory and tax accounting in representations of foreign corporationswithin the territory of Russian Federation.

The representations and the subsidiaries of foreign corporations located in Russian Federation should keepthe organization and administration of the statutory and tax accounting in accordance with the legislation of Russian Federation.

There is no difference or any specifications concerningstatutory and tax accounting of the representations of foreign corporations in statutory acts of Russian Federation.

The representations and the subsidiaries of foreign corporations located in the Russian Federation can keep statutory accounting based on the rules of the country of place of business of foreign organization. It’s acceptable if these rules don’t contravene international financial reporting standards (IFRS) created by International Accounting Standards Committee (IASC).

You may face some additional complexities concerning the forming of accountable figures in case of keeping statutory accounting of the representation located in Russian Federation only by the rules established in the country of principal place of business. At the present time not all the accounts of Russian accounting system can be compared with the articles of consolidated balance sheetsatisfying the international balance standards.

The subsidiaries of foreign corporations located in Russian Federation must keep all the accounting registers: day-books, ledgers, balance lists, cash books etc.

The accounting registers may be kept abroad provided that they are given on demand of the tax authorities within limited period of time. Otherwise, tax authorities can require the permanent representation to keep and hold all the documents in the Russian Federation.

If the foreign legal entity operates in several locations within the territory of the Russian Federation, the accounting registers may be kept at any of these places but separately for each place of economic activity.

All records in the accounting registers of foreign representations must be confirmed by supporting documents, e.g. treaties between foreign companies and Russian partners, bank statements,invoices etc. Cash disbursementsmust be confirmed by appropriate source documents.

Operations, recorded by permanent representation must include all costs and revenues, for which it is responsible, both in the Russian Federation and abroad.

They include all goods, cash, other assets and services provided by the head office of a foreign legal entity or the other separate subdivisions to the permanent representation in the Russian Federation and vice versa.

Costs incurred by the representation should be specified for each cost item. Revenues should be specified for each type of activity.

All reporting formsshould be kept and submitted to the tax authorities in Russian, and all numerical values should be converted from foreign currency into rubles at the exchange rate quoted by the Central Bank of the Russian Federation on the date of the transaction.

In contrast to the statutory accounting, basic requirements to the tax accounting in the representations of foreign legal entities are defined strictly by the Tax Code of the Russian Federation.





Accounting policies of the representation of a foreign organization.

Accounting policiesare principles, rules and procedures selected, and consistently followed, by the management of an organization in preparing and reporting the financial statements.

According to the Order of the Ministry of Finance of the Russian Federation from 06.10.2008 №106n "Accounting Policies of an Organization" representations of foreign organizations, located in the Russian Federation, may use the rules of head office’s country of permanent seat if they don’t conflict with International Financial Standards.

IFS principles may be considered as well for the formation of the accounting policy. The organization may rely upon the International Financial Standard in particular, if there are no regulatory legal acts on the methods of accounting record-keeping on any specific question (paragraph 7 RAS 1/2008).

According to aforementioned Order the right of accounting policy making has not only a general accountant, but any person, who is liable for the accounting of record-keeping in the organization.

The following provisions must be confirmed:

a working chart of accounts for bookkeeping, which comprises of synthetic and analytical accounts for the accounting record-keeping;

forms of primary accounting documents for the procession of economic events;

document forms for the internal accounting reports;

the procedure for carrying out of inventories of assets and organization’s liabilities.

rules of the document flow;

methods of processing of accounting information;

control procedure for the business transactions.

The accounting policy is compiled every year by the accountant general or other public servant, on which the task of accounting record-keeping in the organization is imposed.

The accounting policy regulations’ aims are following:

to declare the main assumptions, requirements and approaches to organization and keeping of accounting process (including reporting);

to provide for unity of methodological approaches to accounting process keeping in the Company;

to ensure reliability of prepared finance (accounting) reports;

to maintain collection of complete and reliable information on such entities of tax accounting as income, expenses, property, property rights, obligations and business operations of the Company, cost estimation of which determines the tax base of the current reporting (tax) period;

to provide internal and external users with information to verify accuracy of calculation, completeness and timeliness of tax amounts payment into the budget with account of organizational and industry features of the Company;

to ensure provision of complete and reliable information to collect actual data in the budget management system.

Other order documents of the Company shall not contradict provisions of the present aspects of the accounting policy.

The accounting policy, accepted by the newly established organization, is considered from the date of its registration within the territory of the Russian Federation.

The lawfulness of foreign court decisions.

The lawfulness of foreign court decisions.

The foreign court decision or arbitral award can not be executed in Russian Federation until it is recognised by the court of the Russian Federation. The term “recognition” means the statement of the fact that this decision is effective within the territory of the Russian Federation. The court mustconfirm it by making a decision so called certification of a judgment.

A foreign court decisionor an arbitral award is recognised and enforced by procedural legislation of the Russian Federation.

The foreign arbitral awards are recognised within the territory of the Russian Federation in accordance with "Convention on the Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Awards"(New York, 10.06.1958) ratified by more than 120 countries.

The foreign court decisions arerecognised and enforced under international treaties. The Russian Federation deals at the exact moment with not less than 40 countries.

As an example from the court practice it should be demonstrated the decision of KaluzhskiyOblastnoyCourt from 03.03.2009 on the recognition and enforcement of the foreign court sentence (Odessa, Ukraine).



The solicitor of «Business Support Group»

Ivan Sustin

Зарубежный холдинг как иструмент структурирования сделок с капиталом

В общем смысле под холдинговой компанией понимается структура, которая не ведет самостоятельно активной хозяйственной деятельности, а лишь владеет долями в капитале дочерних и зависимых компаний. В последнее время, в связи с активным продвижением различными юрисдикциями льготных режимов налогообложения для инвестиционных компаний, термин «холдинговая компания» стал приобретать несколько иной смысл. В частности, в рамках международного налогового планирования под холдингом понимается компания, совершающая инвестиции за рубежом таким образом, что получает возможность с минимальными *часто с нулевыми) налоговыми потерями извлекать инвестиционные доходы из других стран; аккумулировать эти доходы на собственном балансе; реинвестировать такие доходы; распределять полученные доходы в пользу инвесторов.

В большинстве стран на сегодняшний день существуют те или иные льготы для инвестиционных компаний. Однако, на этом рынке так же существуют свои лидеры. Так, применительно к России это Великобритания, Кипр, Нидерланды и Люксембург. Все эти юрисдикции в той или иной мере (при соблюдении определенных условий и ограничений), практикуют следующий подход к налогообложению инвестиционных операций за рубежом:

0% в отношении доходов получаемых в виде дивидендов;

0% в отношении доходов от прироста капитала по зарубежным инвестициям;

0% в отношении доходов от зарубежной недвижимости;

0% withholding tax (налог удерживаемый у источника) при выплате доходов инвестора за рубеж ( в том числе в оффшорные зоны);

широкая сеть соглашений о двойном налогообложении (DTT);

Выбор юрисдикции как правило определяется приоритетными задачами. Например: Кипр – гибкая система налогообложения, Нидерланды – развитое корпоративное законодательство.

Некоторые проблемы перехода на МСФО

Прежде чем приступить непосредственно к составлению отчетности по международным стандартам, компании необходимо определить:

Необходимость составления отчетности по международным стандартам;

Наличие необходимых финансовых ресурсов;

Предприятия холдинга, которые будут включены в консолидированную отчетность (периметр консолидации):

В состав консолидированной отчетности должны включаться все предприятия, прямо или косвенно контролируемые материнской компанией. Под контролем понимается возможность управлять финансовой и операционной деятельностью компании (бизнеса) в целях получения выгод от результатов ее деятельности.

В период проведения реорганизации (продаже не профильных активов, смены видов экономической деятельности отдельных структур холдинга) не рекомендуется проводить подготовку отчетности по МСФО в связи с последующей необходимостью пересчета отчетности.

Метод формирования отчетности по МСФО – трансформация или параллельный учет:

На начальном этапе составление отчетности по МСФО не требует значительных инвестиций, однако в долгосрочной перспективе параллельный учет окажется менее затратным способом, чем трансформация. Постановка параллельного учета довольно трудоемка и сложна методологически. Метод трансформации, напротив, проще реализовать – легче сверять отчетность, составленную в соответствии с МСФО, с отчетностью РСБУ, однако результаты будут менее точны, чем при параллельном учете.

Необходимость привлечения внешних консультаций для работы над проектом. Или отчетность может быть составлена собственными силами.

Задачи по составлению отчетности по МСФО могут быть реализованы исключительно квалифицированными специалистами, прошедшими соответствующее обучение, имеющие опыт составления отчетности по МСФО. Руководителям проекта целесообразно пройти обучение соответствующим программам, например АССА (DipIFR).



Финансовый директор BSG Елена Рязанова

On ownership

Изменение вида разрешенного использования земельных участков

Собственники земельных участков обязаны использовать земельные участки в соответствии с их целевым назначением и принадлежностью к той или иной категории земель и разрешенным использованием способами, которые не должны наносить вред окружающей среде (экологии), в том числе земле как природному объекту.

Разрешенное использование земельных участков и объектов капитального строительства может быть следующих видов:

Основные виды разрешенного использования;

Условно разрешенные виды использования;

Вспомогательные виды разрешенного использования.

Применительно к каждой территориальной зоне устанавливаются виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства.

До принятия в установленном законодателем порядке правил землепользования и застройки, в настоящий момент решение об изменении одного вида разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства на другой принимается главой местной администрации с учетом публичных слушаний. Публичные слушанья организуются и проводятся в порядке, определяемом уставом муниципального образования.

Для сельскохозяйственных угодий установлен особый правовой режим, имеющий целью не только охрану и повышение плодородия почв, но и недопущение выведения таких земель из сельскохозяйственного оборота либо возведение каких-либо строений, даже в целях использования в сельскохозяйственной деятельности.



Адвокат Иван Сустин

Истребование недвижимого имущества у добросовестного приобретателя

В соответствии с пунктом 1 статьи 302 Гражданского кодекса Российской Федерации если имущество возмездно приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то собственник вправе истребовать это имущество от приобретателя в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли.

Из положений указанного пункта следует что, в случае возмездного приобретения вещи добросовестным приобретателем имеет значение способ выбытия ее у собственника. Если имущество первоначально выбыло у собственника по его воле, он не вправе истребовать его у добросовестного приобретателя.

В том случае, если будет установлено, что спорное имущество не выбывало у собственника помимо его воли, а ответчик является добросовестным приобретателем имущества, оснований для удовлетворения исковых требований не имеется.

Разъяснения по применению ст. 302 ГК РФ даны в постановлении Пленума ВАС РФ от 25 февраля 1998 г. В пункте 24 данного постановления говорится о распределении бремени доказывания между истцом и ответчиком при рассмотрении виндикационного иска. Иск собственника об истребовании имущества у приобретателя, который приобрел имущество по возмездной сделке у лица, не имевшего права его отчуждать, может быть удовлетворен, если имущество утеряно собственником или лицом, которому оно было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли. При этом собственник должен доказать, что имущество выбыло из его владения или владения лица, которому имущество было передано собственником во владение, в силу указанных обстоятельств. Приобретатель должен доказать, что он приобрел имущество возмездно и что он не знал и не мог знать о том, что имущество приобретено у лица, не имевшего права на его отчуждение. Покупатель не может быть признан добросовестным приобретателем, если к моменту совершения возмездной сделки в отношении спорного имущества имелись притязания третьих лиц, о которых покупателю было известно, и если эти притязания впоследствии признаны в установленном порядке правомерными.



Адвокат Иван Сустин

Уклонение от государственной регистрации перехода права собственности на объект недвижимости

Переход права собственности на недвижимость подлежит государственной регистрации.

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним - юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество и является единственным доказательством существования зарегистрированного права.

Арбитражным судом удовлетворены требования Истца о государственной регистрации перехода права собственности спустя три года после заключении договора купли – продажи, на основании установленного в судебном заседании факта уклонения продавца недвижимого имущества от подачи заявления в регистрирующий орган для государственной регистрации перехода права собственности на нежилые помещения. Решение арбитражного суда вынесено на основании ст.551 Гражданского кодекса Российской Федерации - в случае, когда одна из сторон уклоняется от государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о государственной регистрации перехода права собственности.

Решение Арбитражного суда Московской области от 17 апреля 2007 года по делу №А41-К1-23014/06.



Адвокат Иван Сустин

Услуги номинальных директоров и акционеров

Правовые основы оказания номинальных услуг.

В российском законодательстве и правоприменительной практике оказание номинальных услуг находится вне закона. Тогда как в странах англо - саксонской системы права (Великобритания, США, Бельгия, Канада, Нидерланды, Норвегия, Финляндия, Франция, Швейцария, Шотландия и др.) поддерживается такое понятие как титульный или юридический собственник и Бенефициарный собственник или выгодоприобретатель. Эти правоотношения в целом похожи на отношения между Агентом и Принципалом, которые широко практикуются в России. Номинальное владение – это владение акциями не лично, а через уполномоченное лицо. Номинальный акционер уполномочен владеть акциями в пользу доверителя – Бенефициара и распоряжаться ими по его указанию. Полномочия номинального директора распространяются только на выпуск доверенностей в адрес лиц, указанных Бенефициаром, а так же на взаимодействие с государственными органами в стране инкорпорации. Номинальный директор не совершает никаких сделок от имени компании, куда он назначен.

Наиболее широкое распространение получили следующие способы исполнения обязательств номинальных лиц:

В отношении номинальных акционеров – это отказное письмо – документ о передаче акций с открытой датой, составленный в пользу Бенефициара. Сертификаты акций также передаются Бенефициару вместе с этим документом.

В отношении номинальных директоров это заявление об увольнении директора с открытой датой и отказом от каких – либо претензий в связи с таким увольнением.



Адвокат Иван Сустин

On taxes and dues

Legal forms of the foreign corporations in the Russian Federation.

Legal forms of the foreign corporations in the Russian Federation.

The foreign and international corporations so as the diplomatic representations must be registered in tax authorities of the Russian Federation with assignment of Individual Taxpayer Number (INN) and Tax Registration Reason Code (KPP).

The activity of foreign corporations in the Russian Federation is carried out through subsidiaries, representations and other set-apart subdivisions (further called – “branches”).

The representation shall be a set-apart subdivision of the legal entity, situated outside of the place of its location, which represents and protects the legal entity's interests.

The subsidiary shall be the legal entity's set-apart subdivision, situated outside of the place of its location and performing all its functions or a part thereof, including the functions of representation.

The representations and the subsidiaries shall not be legal entities. They shall be given the property of the legal entity, by which they have been set up, and shall operate in conformity with the provisions it has approved. The managers of the representations and the subsidiaries shall be appointed by the legal entity and shall act on the ground of its warrant.

The representations and the subsidiaries shall be named in the constituent documents of the legal person, who has set them.

So, the difference between a subsidiary and a representation is following.

The subsidiary is always situated outside of the place of legal entity’s location although it can perform all its functions or a part thereof. In its turn the representation (situated outside of the place of legal entity’s location too) performs just a limited amount of functions, it represents and protects the legal entity's interests.

The question of getting an approval from the local authorities for siting such set-apart subdivisions should be assigned to the management of legal entity.

Currently the subsidiaries and the representations can have both current account and operating account. They can have separate balances which are a part of the consolidated balance of legal entity.

If a tax treaty of the Russian Federation which contains provisions concerning taxation and fees establish rules and standards other than those provided by this Code or laws and other regulatory legal acts on taxes and/or fees adopted in accordance with it, the rules and standards of tax treaties of the Russian Federation shall prevail.

It means that if foreign corporations have any treaties (conventions, pacts, agreements) for the avoidance of double taxation ratified by the Russian Federation including provisions contrary to those provided by the Tax Code of the Russian Federation then the provisions of these treaties must be invoked.

Federal Law "On Foreign Investments in the Russian Federation" 160-FZ of July 9, 1999 includes the term «a foreign legal entity’s branch set up on the territory of the Russian Federation». So, it follows from this law that a foreign legal entity’s branch performs a part of the functions or all of the functions of a permanent establishment on behalf of the foreign legal entity that has set it up (herein referred to as “head organization”) on condition that the aims of the formation and activity of the head organization are of a commercial nature and the head organization is directly liable for the obligations it has assumed in connection with the pursuance of the said activity on the territory of the Russian Federation.



The solicitor of «Business Support Group»

Ivan Sustin

Методики выявления недобросовестных фирм налоговыми органами

Все варианты снижения налоговой нагрузки инспекторы ФНС условно делят на три группы:

Криминальные, когда фирма скрывает сам факт реализации товаров (услуг) и доходы;

Использование откровенных недоработок или коллизий, которые содержит законодательство;

Схемы с применением фирм «однодневок».



Выявление откровенно криминальных схем не является приоритетным для налоговых органов. Это компетенция правоохранительных органов.

Примером использования недоработок законодателя может служить дробление бизнеса на мелкие компании, что существенно снижает налоговую нагрузку при применении специальных налоговых режимов для малого бизнеса. К данной категории можно отнести схемы, связанные с выводов активов с фирмы – основные средства передаются фирме, применяющей упрощенную систему налогообложения. Позицию чиновников ФНС по вопросу эту вопросу нельзя назвать согласованной. Условно их две: одна группа считает такую оптимизацию незаконной, изучает все схемы в целях разработки поправок в налоговое законодательство; другая считает, что пусть лучше компании используют нормы закона в наиболее выгодном для себя свете, чем уклоняется от уплаты налогов с помощью откровенно криминальных схем, объективно считая, что если фирмы вынудить отказаться от таких схем и перейти на обычное налогообложение бизнеса, то они будут искать иные инструменты оптимизации налоговой базы в целях сохранения конкурентного преимущества и снижения издержек.

Настоящей головной болью для ФНС является механизмы уклонения от уплаты налогов с использованием промежуточных фирм однодневок. По утверждению высших чиновников ФНС, участие однодневок в бизнесе, легальном и криминальном, приобрело масштабы, угрожающие развитию экономики страны. Но мировой финансовый кризис и его влияние, как на субъектов предпринимательской деятельности, так и на конечных потребителей вынуждает налоговые органы отложить какие бы то ни было жесткие действия в данном направлении. Задачи, которые решают сегодня налоговые службы это, во-первых, поднять себестоимость такой оптимизации, т.е. лишить ее финансовой привлекательности. И, во-вторых, повысить риск быть привлеченным к ответственности за применение этого механизма. Обыденной стала практика контроля указанного в регистрационных документах адреса на соответствие его реальному местонахождению фирмы. У кредитных организаций запрашивается информация об операциях по расчетному счету компаний, предоставляющих в территориальные налоговые органы «нулевую» отчетность. Налоговая служба активно сотрудничает с Федеральной таможенной службой, МВД, Центробанком, Росфинмониторингом. Благодаря действиям последних двух коммерческие банки стали чрезвычайно тщательно подходить к проверке фирм, которые хотят открыть у них расчетный счет. Новые участники внешнеэкономической деятельности подвергаются самому пристальному контролю. Практика формирования всевозможных «черных» списков, в том числе руководителей фирм, уполномоченных (проверенных) компаний поистине масштабна. В результате стоимость на рынке фирм «однодневок» увеличилась в десять раз – необходимо арендовать офис, нанять на длительное время «директора», расходы на установку и оплату связи, и многое другое.

Для выявления компаний и лиц, использующих фирмы «однодневки» налоговые чиновники, да и довольно часто, правоохранительные органы, активно используют понятия «добросовестность» и «недобросовестность». При заключении сделки фирма должна проявлять осмотрительность при выборе контрагента. Тогда как механизм определения добросовестности буквально в российском законодательстве не закреплен. В том случае, если среди ваших контрагентов уполномоченными органами будет выявлена фирма, например отсутствующая по указанному в документах адресу, вам придется ответить на массу вопросов. Как вы ее нашли? Как вы с ней общались? Имя руководителей и главного бухгалтера? И многие другие. Вниманию проверяющих удостаиваются фирмы, отобранные для контрольных мероприятий на основании бухгалтерской отчетности с использованием ряда индикаторов. Одним из них является показатель налоговой нагрузки - если внешние источники свидетельствуют, что тот или иной вид бизнеса прибылен и привлекателен для инвесторов, а показатели фирмы свидетельствуют об убыточности бизнеса или его малой рентабельности. Внимания проверяющих удостаиваются организации, обладающие совокупностью признаков фирм однодневок – «массовый» адрес месторасположения, осуществление функций главного бухгалтера генеральным директором, особенно в том случае, если таких организаций несколько, возраст руководителя организации не превышающий 25 лет, другие.



Адвокат Иван Сустин

Финансовый директор BSG Елена Рязанова

Deed of covenants

Истребование долга с банка

По обязательствам банка банкрота расплатятся его акционеры и руководители.

В законодательство Российской Федерации о банках и банковской деятельности и о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций внесены изменения, устанавливающие, что если у обанкротившегося банка не хватит имущества для оплаты долгов кредиторам, то по таким обязательствам ответят члены советов директоров, собственники и руководители банков. Отвечать по долгам учредители и топ – менеджеры будут только в том случае, если арбитражным судом будет установлена их вина в этом. При этом виновным в банкротстве влиятельным акционерам запрещается в течении 10 лет приобретать более чем 5 процентные пакеты акций любой другой кредитной организации. А топ – менеджеры не вправе в течении трех лет занимать руководящие должности.

В случае неисполнения в течение 14 дней обязательных платежей, учредители, собственники и руководители должны принять меры по финансовому оздоровлению банка, проинформировать Центральный Банк Российской Федерации о сложившейся ситуации, причинах возникновения и принятых решениях. Руководитель банка должен провести совет директоров и внеочередное собрание учредителей, на котором рассмотреть вопрос о ликвидации банка. Акционеры, голосовавшие за ликвидацию банка, могут быть освобождены от оплаты по долгам кредитной организации.



Адвокат Иван Сустин

КРЕДИТ

Кредитомания буквально витает в воздухе. Реклама в средствах массовой информации, билборды на улицах, и даже проезжающие по городу трамваи пестрят предложениями легкого и быстрого способа получения денег, путем оформления кредитного договора. «Онлайн кредит», «выдача кредита - круглосуточно, без выходных», «экспресс-кредиты за 5 минут», «кредиты без залога и поручителей, на любой любой срок, на очень выгодных условиях» — такие «заманчивые» предложения вызывают большое количество желающих оформить кредит.

Ни для кого не секрет, что для заключения договора необходимо согласованное выражение воли двух сторон. Однако, в отношениях с Банками это правило работает не всегда. Зачастую, Банки предоставляют типовые формы кредитных договоров, и любое несогласие потребителя с изложенными в договоре условиями, приводит к отказу в выдаче кредита.

Банковские документы излагаются сложным юридическим языком, и как правило мелким размером шрифта. Нередко, Банки включают в договор дополнительные условия, о которых потребители даже не догадываются, что позволяет получать от клиентов дополнительную прибыль.

На кредитные договора, заключенные с потребителями, распространяет свое действие Закон РФ «О защите прав потребителей». Опираясь на положения указанного Закона и сложившуюся судебную практику хотелось бы осветить ряд условий кредитного договора, которые ущемляют права потребителей:

Возложение на потребителя обязанности по оплате услуг по открытию и ведению ссудного счета. Ведение ссудного счета - обязанность банка перед Банком России, которая возникает в силу закона, поэтому действия Банка по открытию и ведению ссудного счета нельзя квалифицировать как самостоятельную банковскую услугу. Указанный вид платежа (комиссии) нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, Законом о защите прав потребителей, другими законами не предусмотрен, следовательно, включение в договор условия об оплате комиссии за открытие и ведение ссудного счета нарушает права потребителей.

Условие кредитного договора с физическими лицами об обязательном открытии банковского счета ущемляет права потребителей. Клиенты вправе открывать необходимое им количество расчетных, депозитных и иных счетов в любой валюте в банках с их согласия, если иное не установлено федеральным законом. Действующим законодательством не предусмотрено обязательное открытие банковского счета при предоставлении кредитов физическим лицам. Условие договора, предусматривающее предоставление кредита заемщику только в безналичной форме ограничивает его право на получение кредита наличными средствами через кассу банка, тем самым ущемляет установленные законом права потребителя.

Условия о дополнительном взыскании денежных средств (неустойка, комиссия) за досрочное погашение кредита ущемляют права заемщика-потребителя, поскольку противоречит нормам Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ограничение права заемщика на заключение сделок по получению кредитов, предоставлению залога и поручительства без уведомления (согласия) банка. Такое условие ограничивает права потребителя на совершение сделок, ставит их реализацию в зависимость от воли третьего лица - Банка и нарушает право гражданина на свободу заключения договора. Граждане вправе самостоятельно, без согласия третьих лиц (в данном случае банка) заключать любые не противоречащие действующему законодательству сделки, в том числе, выступать поручителем, передавать в залог свое имущество, получать кредиты в кредитных организациях.

Условие договора о праве банка на одностороннее изменение процентной ставки. Банк не имеет права в одностороннем порядке изменять процентные ставки по кредитам, вкладам (депозитам), комиссионное вознаграждение и сроки действия этих договоров с клиентами. Только законом, а не договором могут быть установлены случаи изменения банком в одностороннем порядке процентных ставок по кредитному договору с гражданином.

Взыскание комиссии за обслуживание или выдачу кредита является нарушением Закона РФ "О защите прав потребителей".

Условие кредитного договора об обязательном заключении договора страхования жизни и трудоспособности заемщика. Возложение на заемщика обязанности по страхованию жизни и здоровья противоречит законодательству, поскольку обязанность страховать свою жизнь или здоровье не может быть возложена на гражданина по закону.

Условие договора, согласно которому банк вправе списывать средства со счетов заемщика, открытых в других кредитных организациях, нарушает права потребителя. Граждане имеют право на свободное определение условий договоров обслуживания банковских счетов, открытых в иных банках, в том числе о порядке списания денежных средств, определения лиц, которые вправе получать денежные средства гражданина. В связи с этим банк не вправе настоящим кредитным договором ограничивать данное право.

Включение в стоимость кредита на приобретение транспортного средства страховой премии по страхованию транспортного средства по полису КАСКО ущемляет права потребителей. Обязанность заемщика страховать транспортное средство по полису КАСКО законом не предусмотрена. Таким образом, включение банком в расчет полной стоимости кредита суммы страховой премии по страхованию транспортного средства по полису КАСКО также ущемляет установленные законом права потребителя.

Условие кредитного договора, согласно которому при погашении задолженности с банковских счетов заемщика, открытых в других кредитных организациях, обязательство по возврату кредита и уплате процентов считается исполненным в момент зачисления указанных сумм на корреспондентский счет кредитора ущемляет права потребителя.

Если Вы решите оспорить условия кредитного договора в суде, или вернуть с банка незаконно уплаченные платежи, то будьте готовы к крепкой обороне со стороны Банка. Позиция Банка однозначна: «Заемщик подписал кредитный договор, тем самым согласившись со всеми изложенными в нем условиями». В первую очередь Банк проверит, была ли у Вас просрочка платежа, если да, то потребует досрочного расторжения договора с уплатой всех причитающихся платежей. В любом случае, отчаиваться не стоит, сумму всех незаконно уплаченных платежей можно зачесть в счет погашения долга, а сумму начисленной неустойки значительно снизить. Еще необходимо понимать, что все устные договоренности по поводу изменения графика платежей или снижения суммы платежа — не имеют юридической силы. Только подписанное сторонами соглашение может изменить то или иное условие договора.

Брать или не брать кредит — личное дело каждого, но для принятия решения о получении кредита следует получить от сотрудников Банка исчерпывающую информацию об условиях договора, в том числе обо всех без исключения платежах. Оставляя в банке заявление на получение кредита, обращайте внимание, что такое заявление является вашим предложением заключить кредитный договор на условиях, предусмотренных этим заявлением. Принятие банком этого заявления будет означать заключение кредитного договора без дополнительного уведомления Вас о данном факте.





Заместитель директора компании «ОЛИМП» Алексеева Марина

Нет договора - нет задолженности

Правовое последствие не заключения договора в виде единого текста документа в соответствии со статьей 161 Гражданского Кодекса Российской Федерации, установлено пунктом 1 статьи 162 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

Стороне, право которой нарушено, в обоснование заявленных требований необходимо представить суду доказательства, свидетельствующие о согласовании существенных условий договора с другой стороной.

В случае не предоставления доказательств, а равно предоставлении доказательств, в которых отсутствуют доказательства существования договорных отношений между сторонами спора, суд не правомочен признать наличие договора.

Предоставление в качестве доказательства наличия договорных отношений счета не может служить доказательством, поскольку счет является односторонним финансовым документом и не может свидетельствовать о согласовании содержащихся в нем данных с другой стороной.

Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 14 августа 2006 г. по делу N А82-10817/2005-11.



Адвокат Иван Сустин

Способы реструктуризации долгов

В качестве основных способов реструктуризации долгов выделяют отсрочку и рассрочку платежа, уменьшение размера платежа, продажу имущества, мировое соглашение, отступное, зачет, новацию, перевод долга, уступку прав по исполнительному листу, мировое соглашение.



Отсрочка или рассрочка платежа. Наиболее частый способ реструктуризации - перенесение срока оплаты. Отсрочка платежа означает перенесение даты исполнения обязательства на более поздний срок, рассрочка платежа означает разбиение размера долга на определенные части и установление графика исполнения обязательств частями, при котором дата полного исполнения обязательства переносится на более поздний срок. Рассрочка платежа означает установление погашения долга частями с правом востребования всех оставшихся платежей при нарушении любого срока оплаты. Отсрочка или рассрочка оформляется дополнительным соглашением к основному договору, предусматривающим соответствующие изменения в сроках и размерах оплаты.



Уменьшение размера платежа, прощение долга. Если не говорить о способах уменьшения путем отступного и новации, то обычное уменьшение подлежащего оплате долга квалифицируется как прощение долга: обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. В отношениях между юридическими лицами прощение долга не допускается.



Погашение долга за счет продажи имущества должника и третьих лиц под контролем кредитора. Если кредитор не имеет интереса в получении имущества должника в свою собственность (а такое решение обосновано с учетом необходимости учета данного имущества, оплаты налогов и рисков недействительности), то может быть избран способ реструктуризации, заключающийся в продаже имущества должника третьему лицу под контролем кредитора. То есть должник продает свое имущество любому заинтересованному лицу, а деньги получает кредитор.



Перевод долга. Перевод долга - это переход обязанностей должника по возврату долга взыскателю к другому лицу, в результате которого место прежнего должника в обязательстве занимает новый должник, прежний - выбывает из правоотношения. Само обязательство остается неизменным. Особенность перевода долга на третье лицо в том, что необходимо согласие двух лиц - потенциального должника и кредитора.



Уступка прав (цессия). Уступку прав можно назвать продажей долга, продажей "дебиторской задолженности", при которой новый взыскатель, независимо от того, по какой цене им куплен долг, получает право на взыскание с должника всей суммы долга, процентов, неустоек и обращения взыскания на заложенное имущество. Согласие должника на это не требуется. Уступка прав оформляется соглашением между взыскателем (цедент) и покупателем долга (цессионарий).



Уступка прав по исполнительному листу. Установленная законом сила исполнительного листа существенно повышает стоимость долга - по крайней мере в этом случае нет необходимости обращаться в суд, проверять какие-то документы, подтверждающие законность требования. Долг в этом случае подтвержден государством, решение суда вступило в силу, и имеется право на принудительное немедленное взыскание долга службой судебных приставов. Как следует из общих норм об уступке, какие-либо исключения в отношении цессии по исполнительному листу закон не содержит.



Мировое соглашение. Мировое соглашение - это особый вид соглашения между взыскателем и должником, которое может быть заключено только на стадии судебного и исполнительного производства и должно быть утверждено судом. За неисполнение мирового соглашения суд выдает исполнительный лист на принудительное исполнение условий мирового соглашения. В мировом соглашении стороны могут установить любой способ реструктуризации долга, не противоречащий закону и существу соглашения как сделки между двумя сторонами процесса - истцом и ответчиком. На любой стадии судебного процесса и на стадии исполнительного производства возможно заключение мирового соглашения. До судебной стадии мировое соглашение заключить нельзя.



Погашение долга третьим лицом. Исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. Отметим и такой немаловажный факт - должник вправе по общему правилу возложить исполнение обязательства по частям на нескольких третьих лиц, либо часть обязательства выполнить самостоятельно, т.е. не обязательно возлагать на третье лицо исполнение всего обязательства. Во всех этих случаях кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом. В случае отказа кредитора считается, что неисполнение обязательства наступило по его вине, и кредитор несет риск последствий такого неисполнения, т.е. наступает просрочка кредитора.

Отступное. Если у должника есть имущество, в том числе имущественные права, долг может быть погашен путем предоставления в собственность взыскателя данного имущества. Также взамен возврата долга кредитор может оказать для взыскателя какие-нибудь услуги, выполнить подрядные работы. Данная операция оформляется соглашением об отступном (о предоставлении отступного), заключаемым между взыскателем и должником.



Новация. Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация). Для подобной замены взыскателю и должнику следует заключить соглашение о новации, в котором определенно прописать, что данный договор является новацией по отношению к прежнему договору.



Зачет требований. Если должник должен денег Вам, а Вы - ему, оба обязательства можно прекратить зачетом. Требования должны быть однородными. Зачет оформляется двусторонним актом о взаимозачете между должником и взыскателем.



Ведущий специалист по управлению дебиторской задолженностью

Евгений Гвоздев

On licensing

Лицензия на такси

Разрешение на перевозки пасажиров и багажа легковым такси.



Согласно поправкам, принятым Московской городской думой в «Закон о такси», с 1 сентября 2011 года все водители, занимающиеся перевозкой пассажиров и багажа, должны будут получить специальные разрешения – лицензии на такси. За нелицензированную деятельность по перевозке пассажиров водители могут быть привлечены к административной (штраф в размере от 5000 руб.) и уголовной ответственности за незаконное осуществление предпринимательской деятельности (ст. 171 Уголовного кодекса Российской Федерации).



Таким образом, у многих водителей, желающих легализовать свою деятельность, возникают вполне резонные вопросы: каким образом будет осуществляться выдача лицензий на такси и какой государственный орган будет ответственен за выдачу лицензий за такси?



Ответы на данные вопросы были даны Правительством Москвы вслед за принятием соответствующих поправок.



С 25 июля 2011 года выдача специальных разрешений на перевозку пассажиров (лицензий на такси) будет осуществляться Департаментом транспорта и развития дорожно-транспортной инфраструктуры города Москвы. Кроме того, правительство города заключило соглашение с администрацией Московской области о равных правах на работу таксистов столицы и Подмосковья на территориях обоих субъектов. Следовательно, полученная лицензия на такси будет распространяться на территории обоих субъектов, а в случае создания Московского федерального округа – на всю его территорию.



Вот основные положения, регламентирующие получение разрешений на перевозку пассажиров и багажа легковым такси на территории города Москвы:

• Разрешения (лицензии на такси) выдаются Департаментом транспорта и развития дорожно-транспортной инфраструктуры города Москвы на срок 5 лет

• Разрешения (лицензии на такси) выдаются на каждое транспортное средство, используемое в качестве легкового такси

• Разрешение (лицензия на такси) выдается при наличии у юридического лица или индивидуального предпринимателя на праве собственности или на условиях лизинга транспортных средств, предназначенных для оказания услуг такси

• Разрешения (лицензии на такси) действуют на территории города Москвы (и Московской области, с которой заключается соответствующее Соглашение)



Список документов на получение разрешения на перевозки в такси (лицензии на такси) выглядит следующим образом:

• Заявление на выдачу лицензии на такси

• Выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП соискателя лицензии на такси

• Копия свидетельства о регистрации ТС, заверенная заявителем

• Копия договора лизинга на каждое ТС (в случае если транспортное средство находится в лизинге), заверенную заявителем



Требования к автомобилям такси для получения лицензии на перевозки в такси:

• Легковое такси должно проходить государственный технический осмотр каждые шесть месяцев

• Легковое такси должно иметь на кузове цветографическую схему, предоставляющую собой композицию из квадратов контрастного цвета

• Легковое такси должно иметь на крыше опознавательный фонарь оранжевого цвета

• Легковое такси должно быть оборудовано таксометром

Требования в водителям такси:

• Водитель легкового такси должен иметь подтвержденный водительский стаж не менее 3 лет или общий водительский стаж не менее 5 лет



Требования к перевозчикам:

• Обеспечивать техническое обслуживание и ремонт легковых такси

• Проводить контроль технического состояния легковых такси перед выездом на линию

• Обеспечивать прохождение водителями легковых такси предрейсового медицинского осмотра



Из этого следует, что поскольку заявителями являются исключительно юридические лица или индивидуальные предприниматели, то предварять процедуру получения разрешения на перевозку в такси будет регистрация физическим лицом определенного правового статуса (ЮЛ или ИП соответственно) в установленном законом порядке.



Юрисконсульт

Евгений Зуев.

AR

Закон и корпоративное коллекторство

На обозримой дистанции уже находится проект Федерального закона «О деятельности по взысканию просроченной задолженности», далее по тексту Закон. Если Роспотребнадзор не будет фундаментально противостоять коллекторской деятельности, Закон мог бы пройти все чтения и вступить в законную силу уже в следующем году. Необходимость в скорейшем его принятии обусловлена высокой динамикой роста не исполнения финансовых обязательств участниками товарно-денежных отношений с их слабой финансовой дисциплиной. В свою очередь сама сфера взыскания просроченной задолженности испытывает тотальный дефицит в правовой регламентации соответствующих отношений, что создает правовой вакуум, который несет определенные риски для стабильности рынка. Есть в проекте Закона спорные моменты, но львиная их доля касается задолженности физических лиц. Отнюдь не корпоративных долгов. Отсутствие закона о банкротстве физических лиц, фактически не связанного с корпоративным коллекторством, тормозит разработку Закона, так ожидаемого специалистами по взысканию корпоративных долгов. Интересы корпоративного коллекторства проект Закона практически не пересекает, а скорее наоборот, появляются новые возможности, связанные, например, с обязанностью всех организаций, как государственных, так и частных, предоставлять субъектам коллекторской деятельности необходимые в рамках взыскания сведения, за исключением информации, составляющей охраняемую законом тайну. Это очень важный и обязательный инструмент, который призван повысить правовой статус субъектов коллекторской деятельности, регламентировать деятельность в части получения необходимой для работы информации и развеять народный миф «об утюгах и паяльниках», который до сих пор витает вокруг профессионалов. Этим мифом, кстати, охотно пользуются недобросовестные должники, которые всячески избегают общения с взыскателями, мотивируя это страхом за свое здоровье или даже жизнь, но только не за то, что «нажито непосильным трудом». Кроме того, если программа реализуемого взыскания по «брошенной» фирме малоэффективна, велика вероятность того, что лицо, ответственное за возникновении долга в определенный момент может написать заявление о вымогательстве и подкрепить это своим административным ресурсом в надежде на то, что взыскатель потеряет интерес к его делу . Этого делать нельзя по нескольким причинам. Во-первых, в интересах борьбы с ростом и развитием правового нигилизма в экономической сфере. Во-вторых, не стоит вызывать сомнения в легитимности проводимых взыскателем мероприятий у правоохранительных органов и профессионального сообщества. В-третьих, нельзя внушать должнику еще большей уверенности в своей безнаказанности. Если взыскатель все делал и говорил правильно, этот момент непременно сыграет в его пользу. Например, в рамках проводимой проверки есть возможность узнать новые сведения о должнике. Тем более что правоохранительные органы в таких случаях неохотно идут навстречу должникам-мошенникам. Но и, также, неохотно возбуждают уголовные дела по явным составам экономических преступлений, опасаясь, что дело не пройдет в суде. Возвращаясь к интересам корпоративного коллекторства и коллекторства в целом, стоит отметить, что необходимо ограничить возможность непрофессионалов заниматься взысканием просроченной задолженности. Для этого вполне уместными будут поправки в Федеральный закон «О Рекламе» и в проект Закона, которые будут запрещать рекламу услуг, связанных с коллекторской деятельностью взыскателям, не являющимся субъектами коллекторской деятельности. Неоднозначную реакцию у правоприменителей вызывают предлагаемые Минэкономразвития поправки в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, которые за осуществление недобросовестной деятельности при взыскании просроченной задолженности влекут наложение административного штрафа на взыскателя в размере от двух тысяч пятисот до пяти тысяч.



Евгений Гвоздев

Когда и как уведомлять должника?

Проект Федерального закона «О деятельности по взысканию просроченной задолженности» детально регламентирует взаимодействие должника и взыскателя. Однако государство не регламентирует сроки уведомления должника. Логично, что уведомить неплательщика о начале взыскания необходимо первым делом при вступлении с ним в контакт. Встает вопрос о том, как использовать время между подписанием коллекторского договора и фактическим началом взыскания? Необходимо качественно подойти к сбору информации о компании-должнике и ее активах, ее контрагентах и управляющих партнерах, ее учредителях и сотрудниках (сразу стоит оговориться, что необходимо чтить Федеральный закон №152 «О персональных данных», как и любые другие нормативно-правовые акты Российской Федерации.) Благо, информационные ресурсы позволяют: это всевозможные базы данных, интернет-сайты государственных органов, инсайдеры, в том числе бывшие работники компании-должника, которые вполне возможно сообщат взыскателю важные сведения. Компания, которая грешит дебиторкой, как правило, имеет задолженность и перед сотрудниками. Да и вообще, скорее всего много что не так может быть у недобросовестного должника. На то он и недобросовестный. Это, кстати, касается и аффилированных с компанией-должником юридических лиц. В итоге, уведомив должника сразу, войдя, что называется «через парадный вход», взыскатель может стимулировать у должника иммунитет к взысканию, обусловленный заведомо типичными и хаотичными угрозами. А у бывалого мошенника это и вовсе может вызвать смех. Чего не скажешь в случае хорошей информационной подготовки, оставляя при этом на вооружении эффект внезапности, что является в умелых руках хорошим психологическим инструментом. Не говоря уже о том, что информация при данном подходе будет более персонифицирована. Кстати, существует немало примеров, когда коллекторский договор подписывался только после составления и утверждения стратегически обоснованной программы взыскания. Кроме того, недостаточно лишь уведомить дебитора, необходимо предусмотрительно сообщить о применении тех или иных мер в ответ на возможные варианты сопротивления неплательщика. Причем не просто сообщить, а продемонстрировать. Необходимо все продумать за должника, как однажды должник все продумал за кредитора. Желательно к уведомлению приложить проекты информационных писем должностным лицам организаций, актуальных для компании-должника и аффилированных с ней юридических либо физических лиц, которые должны им доставляться с выверенной периодичностью. В первом письме, например, взыскатель пишет, что в отношении неплательщика ведется взыскание, в том числе исполнительное производство. Во втором информирует о том, что долг продается на сайте взыскателя и других интернет-ресурсах с их указанием. Кстати, во избежание недоразумений, рекомендуется публично продавать долги только по исполнительным листам. В третьем письме характеризует деловой статус должника и разрушаемую им самим деловую репутацию, опираясь на существующие прецеденты. В следующем информирует о проводимых в отношении компании-должника PR-мероприятий. Таким образом, проектов писем, адресованных каждой компании, может быть сколько взыскателю угодно. Практика показывает, что от трех до пяти писем, рассылаемых с равной периодичностью в одну или две недели достаточно. Большее число может вызвать раздражение у адресатов. В каждом письме взыскатель всего лишь ненавязчиво рекомендует партнерам должника принять информацию к сведению и выстраивать деловые отношения с учетом вышеизложенного, тонко замечая, что отсутствие реакции на данные сообщения может говорить о возможной заинтересованности или разделении взглядов на ведение бизнеса подобным образом. Скромный креатив при написании таких писем повысит рейтинг читаемости. Но не стоит забывать и об этике написания деловых писем. И еще одно «но»: все письма должны быть персонифицированы. В этом случае взыскатель минимизирует риск оставления информационного письма без внимания, если вдруг все-таки решит отправить его адресату. А самое главное, должник непременно оценит качество проведенной взыскателем работы еще на стадии переговоров об урегулировании дебиторской задолженности, включающей в себя демонстрацию проектов данных писем. Периодичность и системность таких писем, продемонстрированная должнику, внесут свой вклад в повышении его мотивации к оплате долга. Также взыскатель может приложить проекты пресс-релизов на тему невозврата долга, в том числе на случай, если дебитор решит в той или иной степени оказывать сопротивление взысканию, например, выводом фирмы-должника из аффилированной с ней группы компаний. В любом случае, должник все это должен увидеть своими глазами до того, как будет предложено реструктуризировать задолженность. До этого момента также необходимо предложить должнику и, конечно же, кредитору подписать трехстороннее соглашение о конфиденциальности. Это будет являться гарантом того, что деловая репутация компании-дебитора после погашения задолженности останется состоятельной.



Евгений Гвоздев

Нужна ли предоплата?

Шквал не доведенных до конца взысканий сформировал мнение у многих кредиторов, что взыскание дебиторской задолженности зачастую малоэффективно, и это в немалой степени относится к долгам предприятий, которые фактически прекратили вести хозяйственную деятельность. К тому же присутствует риск усложнить и без того нелегкую ситуацию с долгом, отдав дело в руки непрофессионалов. А после того, как были уплачены судебные расходы на арбитражный процесс, который не дал ход эффективному взысканию, кредитор и вовсе может потерять надежду на благополучный исход дела. Когда за дело, наконец, принимается толковый специалист, кредитор зачастую и слышать не хочет ни о каких предоплатах. Поэтому нередко взыскателю приходится самому нести затраты на определенных этапах взыскания. Допустим, точное местонахождение должника неизвестно, а вся программа упирается в отсутствие возможности выйти на контакт с неплательщиком. Тогда могут прийти на помощь частные детективы с их эффективной розыскной методикой. Если бюджет на проведение взыскания есть, можно использовать, например, автобилборд с информацией о продаже долга. Применить его можно в качестве информационного воздействия на деловую репутацию предприятия (широко распространенное в странах с рыночной экономикой понятие public relations) и психологического давления на должника, разместив у входа или въезда в офис компании-неплательщика, ее партнеров и аффилированных с ней лиц. Место расположения соответственно он может менять ежедневно. Стоит отметить, что масштабность таких мер негативным образом отразится как на корпоративном духе сотрудников компании-должника, так и на имидже руководства среди персонала. Конечно же, должна быть рассчитана целесообразность таких мероприятий в каждом случае отдельно, однако, воспользовавшись таким инструментом даже в течение не очень длительного периода времени, в дальнейшем можно правильно использовать фото- и видеоматериалы для иллюстрирования информационных писем и пресс-релизов, что непременно усилит и продлит положительный эффект от применения таких мер. Так или иначе, вероятность эффективного взыскания возрастает при использовании дополнительных финансовых средств.



Евгений Гвоздев

О применении навыков медиативного подхода

Если помочь должнику взглянуть на вопрос урегулирования дебиторской задолженности через призму эффективного взыскания, он гораздо быстрее поймет, что проводимые коллектором мероприятия рано или поздно приведут к падению основных рейтингов компании-должника, необходимых для конкурентоспособной деятельности в условиях рыночной экономики. Для этого необходимо детально объяснять должнику все негативные последствия уклонения от уплаты дебиторской задолженности, а также подчеркивать все положительные моменты конструктивного диалога. Необходимо до последнего момента давать возможность предприятию-должнику сохранить деловую репутацию, иначе коллектор может целиком и полностью лишиться эффективности всей программы. Навыки эти универсальны, а их применение обязательно в каждом взыскании. Взыскание должно быть гибким, и это абсолютно несгибаемое правило.



Евгений Гвоздев

Программа взыскания или программа по невозврату долга

На сегодняшний день мы имеем достаточно обширный нормативный инструментарий гражданско- и уголовно-правового характера: от отступного и рассрочки до обеспечительных мер и уголовного преследования должника. Но все это становится неэффективными мерами, если должник твердо решил не погашать дебиторскую задолженность и знает, как сделать это без последствий. Тем более, что уклониться от оплаты задолженности в рамках Российского законодательства гораздо легче, нежели ее взыскать. Используя только юридические инструменты, взыскатель может, ничего не подозревая, оказаться у «разбитого корыта». А ведь это вновь потраченные кредитором средства на процесс. Но самое главное и дорогое – это время. Время, которое должник использует для увода денежных средств с известных кредитору расчетных счетов и активов с баланса предприятия. Время, в течение которого должник может на долгое время пропасть из поля зрения взыскателя. В конце концов, время, в течение которого должник пользуется денежными средствами кредитора. Но даже при максимально ответственном подходе судебного пристава к исполнительному производству, компания-должник может спокойно вести хозяйственную деятельность, открывая новые расчетные счета хоть каждый день или под отдельный договор.

Правильный подход к работе с дебиторской задолженностью должен начинать складываться с выставлением первой претензии компании-должнику. Именно в ходе претензионного порядка, как правило, и возникает коварный умысел и план по невозврату долга, когда кредитор в качестве ответных мер на неисполненные обязательства дебитора ссылается только на возможность обращения в арбитражный суд. Действительно, как заманчиво и соблазнительно для дебитора выглядит возможность не вернуть, скажем, миллион рублей, зная, что по окончании арбитражного процесса исполнительное производство не даст никаких результатов. А если кредиторов несколько? А если долг не в рублях, а в евро? Поэтому одним только арбитражным судом мотивировать дебитора к оплате вряд ли удастся. Целесообразно сразу уведомить должника о том, что данным взысканием будет заниматься отдел или департамент, специализирующийся на долгах такого рода. Более того, по мере продвижения арбитражного процесса по сценарию дебитора, он обретает уверенность в своих действиях, а именно у должника уже появляется иммунитет к взысканию. Соответственно, юрист компании-кредитора должен уметь предугадывать или даже предчувствовать такие моменты. В этом юристу может помочь служба безопасности, если таковая имеется. В ином случае лучше сразу обратиться к профессионалам.

Взысканием просроченной дебиторской задолженности можно назвать комплекс юридических, экономических, психологических мероприятий, регламентированных законодательством, направленных на возврат незаконно полученных денежных средств и активов, проводимых в рамках стратегически обоснованной программы, создающих синергетический эффект при своевременном использовании в ходе воздействия на компанию-должника. В нашем случае синергетическим подразумевается эффект, который не может быть достигнут лишь применением юридических инструментов, как и одним только психологическим воздействием или выдвижением экономически выгодных должнику предложений. Правильно спланированные действия взаимно усиливают эффективное действие друг друга. Своевременное проведение необходимых мероприятий – залог успешного взыскания.



Евгений Гвоздев

Practice of law in family disputes

Расторжение брака

Ни одна сфера жизни человека не обходится без конфликтов и семья – не исключение. Расторжение брака– тяжелое психологическое испытание для любого человека не только потому что затрагивают личную интимную часть человеческой жизни но и потому что зачастую предметом семейного спора являются несовершеннолетние дети супругов.

В практике юриста семейные споры, являются одними из самых трудных. Обратившемуся, нужен не только квалифицированный специалист, но и просто понимающий человек, человек, способный понять всю глубину семейной драмы.

Процедура расторжения брака зависит от определенных условий.

При желании обоих супругов, не имеющих детей, прекратить брачные отношения, процедура расторжения брака проста, занимает несколько дней и проходит в органах записи гражданского состояния (ЗАГС) в присутствии обоих супругов, либо в отсутствии супругов, с соблюдением определенных требований.

Расторжение брака, не осложенное спорами о детях и имуществе рассматривает мировой судья судебного участка по месту жительства ответчика. В некоторых случаях, исковое заявление может быть подано мировому судье по месту жительства истца.

Расторжение брака с иностранным гражданином занимает значительно больше времени и сил. Если один из супругов является гражданином (подданным) иностранного государства или имеет двойное гражданство в роли органа записи гражданского состояния (ЗАГС) выступает посольство той страны, гражданином которой является один из супругов.

Параллельно с процедурой расторжения брака могут быть решены вопросы о взыскании алиментов на супруга или несовершеннолетнего ребенка, об определении порядка общения с ребенком, о разделе совместно нажитого имущества и другие (см. раздел «спор о детях», «спор об имуществе», «соглашения»).



Юрисконсульт Зюлина Татьяна

СОГЛАШЕНИЯ (брачный договор, соглашение о разделе имущества, соглашение об оплате алиментов)

В современной России широкое распространение получает процедура мирного урегулирования возникших семейных споров или семейных споров, которые могут возникнуть в будущем. Это отнимает гораздо меньше сил, времени и финансовых затрат, чем урегулирование семейного спора в судебном порядке. Договоренности, к которым пришли супруги (будущие супруги) относительно имущества, алиментов и др. оформляются в виде соглашения и зачастую заверяются нотариусом. Предлагаем Вам рассмотреть инструменты, которыми располагает современное российское законодательство с целью добровольного, мирного урегулирования имущественных и неимущественных прав и обязанностей супругов.

Брачный договор.

Заключение брачного договора - это право, а не обязанность лиц, вступающих в брак, и супругов. Брачный договор может быть заключен как до государственной регистрации заключения брака, так и в любое время в период брака. Однако брачный договор, заключенный до государственной регистрации заключения брака вступает в силу с момента государственной регистрации заключения брака.

Брачный контракт позволяет супругам (будущим супругам) свободно распоряжатся нажитым в браке имуществом с учетом современных социально-экономических условий и уклада жизни населения, а также исходя из своих конкретных обстоятельств и интересов.

Брачный договор имеет сложную юридическую природу, требует нотариального заверения и должен отвечать общим требованиям, предъявляемым гражданским кодексом к гражданско-правовым договорам, а именно: дееспособность сторон, их свободное волеизъявление, законность содержания договора, соблюдение установленной формы.

Обращаю внимание, что в брачном контракте не могут быть определены права и обязанности супругов (бывших супругов) в отношении детей (в том числе будущих детей). Однако, брачным договором может быть определена сумма выплаты, причитающаяся супругу в случае расторжения брака по инициативе другого супруга, данная выплата будет носить своего рода компенсационный характер. В брачном договоре могут быть установлены и иные выплаты в случае наступления определенного события.

Процедура составления и нотариального заверения брачного договора занимает от одного дня до двух недель в зависимости от режима собственности (совместная, долевая, раздельная).

При составлении брачного контракта существенным является разъяснение супругам (будущим супругам) каждого пункта договора , несущего определенные права и обязанности.

С привлечением специалистов Business Support Group процедура составления и нотариального заверения брачного контракта может быть существенно упрощена и ускорена.

Соглашение о разделе имущества

Наряду с брачным договором к числу семейных договоров, регулирующих отношения по принадлежности имущества, относятся соглашение о разделе совместно нажитого имущества и соглашение об определении долей в общем имуществе.

Соглашение о разделе имущества - это гражданско-правовая сделка, вследствие которой общее совместно нажитое имущество супругов становится личной собственностью каждого из них.

Форма соглашения о разделе имущества - письменная. Чаще всего такой документ оформляется у нотариуса. Это связано с тем, что разводящиеся люди порой не доверяют друг другу. При нотариальном удостоверении соглашения о разделе имущества граждане получают гарантию защиты своих прав и законных интересов, надежности исполнения обязательств друг перед другом, если такие обязательства есть. Нотариально удостоверенный документ является хорошим доказательством и в судебном разбирательстве. Однако супруги могут обойтись и без нотариального удостоверения.

В соглашении об определении долей в общем имуществе, супруги могут определить доли каждого супруга в общем имуществе. Соотношение долей в таких ситуациях может быть любым, однако одним из оснований недействительности брачного договора является крайне неблагоприятное положение, в которое одна из сторон может быть поставлена таким договором.

Присутствие супругов при заключении соглашений не является обязательным условием. Такой документ может быть оформлен через представителя того супруга, который будет отсутствовать. Полномочия же представителя, который будет заключать от имени отсутствующего супруга соглашение о разделе имущества, должны быть оформлены в виде доверенности, которая выдается в нотариальной конторе либо других соответствующих организациях.

Соглашение об оплате алиментов

В соглашении об уплате алиментов сторонами определяются размер, условия, способы и порядок выплаты алиментов; основания изменения и расторжения соглашения; формы и условия ответственности за несвоевременную уплату алиментов; а также сроки действия соглашения.

Стороны свободны в определении условий алиментного соглашения, но тем не менее эти условия не могут существенно нарушать интересы несовершеннолетнего или недееспособного совершеннолетнего получателя алиментов, в противном случае соглашение будет признано недействительным в судебном порядке.

Соглашение об уплате алиментов заключается в письменной форме и подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Несоблюдение установленной формы соглашения об уплате алиментов влечет его недействительность, такое соглашение считается ничтожным и не будет иметь юридических последствий. Вместе с тем письменное соглашение об уплате алиментов, нотариально не удостоверенное, может быть признано действительным в судебном порядке.

Спор о детях

После расторжения брака и распада семьи у супругов нередко возникают споры в отношении детей.

Данные споры являются достаточно большой категорией гражданских дел, включающей в себя взыскание алиментов, установление графика (порядка) общения с ребенком, определение места жительства ребенка, ограничение родительских прав, лишение родительских прав, установление факта отцовства, оспаривание факта отцовства, а также споры об усыновлении/ удочерении детей, отмене усыновления/ удочерения, в том числе с иностранными гражданами.

Взыскание алиментов рассматривает мировой судья по месту жительства супруга, с которым проживает ребенок. В зависимости от материального состояния ответчика, состояния здоровья и иных, заслуживающих внимания обстоятельств алименты взыскиваются либо в долевом отношении к источнику дохода, либо в фиксированной ежемесячной цифре, так называемой «твердой денежной сумме».

Споры о детях, будь то определение порядка общения с ребенком или же лишение родительских прав – всегда сложные судебные процессы с обязательным привлечением третьих лиц, нередко свидетелей, обязательным является мнение органа опеки и попечительства.

Ограничение и лишение родительских прав осложнено не только привлечением органов опеки и попечительства, но и прокуратуры, а нередко и иных специалистов: психологов, педагогов и экспертов.

Исковые заявления в отношении детей подаются в суд общей юрисдикции по месту жительства супруга, с которым проживает ребенок, либо по месту жительства ответчика.

Взыскание алиментов с иностранного гражданина, установление графика общения с ребенком, проживающим за пределами Российской Федерации, определение места жительства ребенка, ограничение родительских прав супруга (иностранца), лишение родительских прав супруга-иностранца, установление факта отцовства иностранного гражданина, оспаривание факта отцовства иностранным гражданином, а также споры об усыновлении/ удочерении детей, отмене усыновления/ удочерения с иностранными гражданами, детей-иностранцев, имеют отличную процедуру судебного разбирательства от тех же споров между российскими гражданами и заслуживают обстоятельного изучения с учетом определенных обстоятельств каждого конкрентного случая.



Юрисконсульт Татьяна Зюлина